Вышесказанное приводит нас к выводу, что суд в постановлении (определе­нии) об избрании домашнего ареста должен установить срок ограничений по пра­вилам ст. 109. По сходным правилам срок домашнего ареста должен продляться.

Решение суда об избрании домашнего ареста (или в отказе в этом) может быть обжаловано в кассационном порядке в течение 3 суток со дня его вынесения (ч. 11 ст. 108). В течение 3 суток кассационная жалоба или представление должны быть рассмотрены кассационной инстанцией.

При нарушении ограничений и запретов обвиняемым (подозреваемым), содер­жащимся под домашним арестом, мера пресечения может быть изменена на за­ключение под стражу (ст. 110).

5.2. Заключение под стражу

Заключение под стражу  самая строгая мера пресечения, которая представля­ет собой содержание под стражей обвиняемого (подозреваемого) в целях обеспе­чения его надлежащего поведения. В соответствии с п. 42 ст. 5 УПК содержание под стражей  это пребывание обвиняемого (подозреваемого) в следственном изоляторе или ином месте, определенном ФЗ «О содержании под стражей подо­зреваемых и обвиняемых в совершении преступлений» от 15.07.95 г.

Заключение под стражу необходимо отличать от задержания подозреваемого (ст. 91 УПК), домашнего ареста (ст. 107 УПК) и от уголовного наказания в виде лишения свободы (ст. 56 УК РФ) или ареста (ст. 54 УК РФ). Во всех указанных случаях происходит содержание лица в условиях строгой изоляции. Тем не менее, задержание подозреваемого не является мерой пресечения. Оно может предшество­вать заключению под стражу как кратковременное (на 48 часов) помещение в изо­лятор подозреваемого или обвиняемого, производимое без судебного решения в случаях, не терпящих отлагательства. Лишение свободы и арест как виды уголовно­го наказания регламентируются уголовным правом и применяются только по при­говору суда к виновному в совершении преступления в целях восстановления соци­альной справедливости и исправления осужденного. Заключение под стражу является мерой пресечения, регламентируется уголовно-процессуальным правом и применятся по решению суда к обвиняемому (подозреваемому), который презюмируется невиновным. Отсюда вытекает отличие оснований, целей и порядка избра­ния и применения заключения под стражу от сходных принудительных мер.

Для избрания заключения под стражу, как и для любой другой меры пресече­ния, необходимо наличие оснований, условий, мотивов и вынесение постановле­ния или определения (ст. 97, 99,101 УПК).

Заключение под стражу, в отличие от других мер пресечения, максимально огра­ничивает свободу и личную неприкосновенность граждан. В связи с этим процессу­альное законодательство устанавливает особые гарантии законности и обоснован­ности избрания данной меры пресечения. Во-первых, заключение под стражу избирается только по судебному решению (ч. 2 ст. 22 Конституции РФ; ч. 2 ст. 29 УПК). Это принципиальное положение получило статус конституционной нормы и почти 10 лет пробивало себе дорогу в практику, начав действовать с 1 июля 2002 г.[23] Уголовно-процессуальный закон допускает избрание заключения под стражу и на основе решения иностранного суда без подтверждения судом Российской Федерации при исполнении запроса о выдаче (ч. 2 ст. 466 УПК).

Во-вторых, заключение под стражу избирается при невозможности примене­ния другой, более мягкой меры пресечения. «Содержание под стражей лиц, ожида­ющих судебного разбирательства, не должно быть общим правилом»,  гласит ст. 9 Пакта о гражданских и политических правах. Согласно п. 6.1 Токийских пра­вил «предварительное заключение под стражу используется в судопроизводстве по уголовным делам как крайняя мера при условии должного учета интересов рас­следования предполагаемого правонарушения и защиты общества и жертвы».

В-третьих, специальным условием избрания заключения под стражу является об­винение (подозрение) в совершении преступления, за которое предусмотрено нака­зание в виде лишения свободы на срок более 2 лет. Другими словами, по преступлени­ям небольшой тяжести (ч. 2 ст. 15 УК РФ) эта мера пресечения, как правило, не применяется.

Данное условие нуждается в ограничительном толковании. Заключение под стражу может применяться только тогда, когда реально возможно назначение на­казания в виде лишения свободы, как правило, более чем на 2 года. Конституци­онный Суд РФ подчеркивает, что «не допускается заключение под стражу..., если лицу не может быть назначено наказание в виде лишения свободы».[24] Об отсут­ствии данного условия (и невозможности заключения под стражу) свидетельству­ет любая из трех групп обстоятельств.

1)  Недостаточная обоснованность обвинения (подозрения): например, явно «завышенные» квалификация преступления, объем обвинения или недостаточно установленная причастность данного лица к совершению преступления. Выше было рассмотрено, что одним из основных условий избрания меры пресечения яв­ляется наличие доказательств виновности (см. данную главу).

 Когда санкция уголовно-правовой нормы формально предусматривает на­казание более чем 2 года лишения свободы, однако, в силу прямого требования за­кона, суд обязан его уменьшить при: а) наличии смягчающих обстоятельств (ст.62 УК РФ); б) неоконченном преступлении (ст. 66 УК РФ); в) незначительной сте­пени участия лица в совершении преступления (ст. 67 УК РФ); г) согласии обви­няемого с предъявленным обвинением (ч. 2 ст. 316 УПК). Например, наказание за покушение на совершение преступления не может превышать трех четвертей максимально возможного (ч. 3 ст. 66 УК РФ). Если максимально возможное на­казание 2 года лишения свободы, то реально возможное  1,5 года. Следователь­но, при обвинении лица в покушении на совершение такого преступления заклю­чение под стражу по общему правилу также невозможно.

В качестве исключения заключение под стражу может быть избрано и при об­винении (подозрении) в совершении преступления, за которое грозит наказание в виде лишения свободы менее чем на 2 года, в одном из четырех случаев (ч. 1 ст. 108):

а)  обвиняемый (подозреваемый) не имеет постоянного места жительства на территории Российской Федерации. При этом регистрация по месту жительства является лишь одним из доказательств наличия постоянного места жительства;

б) не установлена личность обвиняемого или подозреваемого. Это означает, что на момент избрания меры пресечения у лиц, осуществляющих уголовное су­допроизводство, есть разумные сомнения в личности обвиняемого или подозреваемого (в том числе, отсутствуют или имеют признаки подделки документы, удостоверяющие личность, о своей личности обвиняемый отказы­вается дать показания или дает ложные показания). При этом были приняты возможные меры к установлению личности (истребованы документы, назна­чены экспертизы, проведены опознания, допросы свидетелей, оперативно-розыскные мероприятия по установлению родственников, знакомых обви­няемого и т. д.);

в) обвиняемый (подозреваемый) нарушил ранее избранную меру пресечения.
Для наличия этого условия требуется, чтобы ему было предъявлено постановление (определение) об избрании меры пресечения, он дал обязательство о надлежащем поведении и нарушил его;

г)     обвиняемый (подозреваемый) скрылся от органов расследования или суда. Это условие предполагает, что он знал о привлечении его в качестве обвиняемого (подозреваемого) и умышленно скрылся. Данное условие отсутствует, когда гражданин уезжает в отпуск, командировку, на новое место жительства и не предполагает, что его разыскивают по уголовному делу.

Указанные четыре исключения составляют исчерпывающий перечень и долж­ны быть установлены с помощью уголовно-процессуальных доказательств.

К несовершеннолетним обвиняемым и подозреваемым заключение под стражу применяется лишь в качестве крайней меры и в течение кратчайшего периода вре­мени. При этом содержание под стражей по возможности должно быть заменено другими альтернативными мерами (ст. 13 Минимальных стандартных правил ООН, касающихся отправления правосудия в отношении несовершеннолетних, утвержденных Резолюцией Генеральной Ассамблеи ООН от 29.11.85 г. №40/33). Несовершеннолетний обвиняемый (подозреваемый) может быть заключен по стражу только при условии, что он обоснованно обвиняется (подозревается) в со­вершении умышленного преступления, за которое может быть назначено наказа­ние свыше 5 лет лишения свободы. При этом следует учитывать реальную возможность назначения ему такого наказания.

В исключительных случаях заключение под стражу применяется к несовершен­нолетнему и при наличии в отношении его обвинения (подозрения) в совершении преступления средней тяжести, т. е. при реальной возможности назначения ему наказания от 2 до 5 лет лишения свободы по умышленным преступлениям и свы­ше 2 лет лишения свободы по неосторожным. Исключительными случаями сле­дует признавать только четыре ситуации, рассмотренные выше.

5.3. Порядок избрания и применения заключения под стражу

В статье 108 УПК предусмотрена процедура принятия решения об избрании заключения под стражу и домашнего ареста. Она используется и для применения принудительной меры воспитательного характера (ч. 2 ст. 427), и для перевода содержащегося под стражей в психиатрический стационар (ч. 1 ст. 435). Порядок избрания заключения под стражу и домашнего ареста различается: 1) в досудеб­ном и 2) судебном производстве, а также 3) в отношении лиц, обладающих слу­жебным иммунитетом (ст. 450).

В досудебном производстве прокурор, а также следователь и дознаватель с со­гласия прокурора возбуждают перед судом ходатайство об избрании заключения под стражу, о чем выносится мотивированное постановление. К постановлению прилагаются те материалы, которых, по мнению лица, заявившего ходатайство, будет достаточно для подтверждения наличия условий, оснований, мотивов из­брания заключения под стражу и подтверждения невозможности избрания дру­гой меры пресечения. Среди этих материалов должны быть копии: постановления о возбуждении уголовного дела, протокола задержания подозреваемого, поста­новления о привлечении в качестве обвиняемого, а также имеющихся в деле дока­зательств, устанавливающих виновность, основания и мотивы для избрания зак­лючения под стражу.

Постановление о возбуждении ходатайства с приложениями незамедлительно направляется в районный (гарнизонный военный[25]) суд. Если подозреваемый или обвиняемый задержан в порядке ст. 91,92, то судья должен получить указанные материалы не позднее, чем за 8 часов до истечения срока задержания,

Ходатайство об избрании заключения под стражу рассматривается единолично судьей районного (гарнизонного военного) суда по месту предварительного рас­следования в течение 8 часов с момента поступления ходатайства в суд. Судебное заседание, согласно п. 50, 51, 52 ст. 5, является судебным разбирательством, по­этому к нему применяются общие требования главы 35 УПК в части, не противо­речащей специальным правилам ст. 108. В судебном заседании обязательно уча­ствуют обвиняемый (подозреваемый), защитник, прокурор. Наряду с прокурором может участвовать следователь и дознаватель. С учетом ч. 6 ст. 108, в досудебном производстве следователь или дознаватель могут участвовать в заседании и вмес­то прокурора. Законный представитель обвиняемого (подозреваемого) также имеет право участвовать в судебном заседании. Для обеспечения указанных прав защитник и законный представитель должны быть уведомлены о времени и месте рассмотрения дела. Избрание заключения под стражу, как правило, носит неотложный характер, поэтому неявка участников процесса (кроме обвиняемого или подозреваемого)1 не является препятствием для рассмотрения ходатайства. В силу неотложности ситуации и кратковременности сроков (8 часов) у суда нет возможности выяснить: надлежащим ли образом извещены защитник, законный представитель, следователь и дознаватель, имеются ли уважительные причины их неявки. Поэтому даже уважительные причины неявки не должны приводить к от­ложению заседания.

Чтобы в судебном заседании обеспечить участие разыскиваемого обвиняемого, закон допускает его задержание на срок до 48 часов (ч. 3 ст. 210). Если задержание произведено вне места предварительного расследования, то ходатайство о заклю­чении его под стражу может быть рассмотрено судом по месту задержания. Для этого следователь должен с помощью средств связи передать тому органу, кото­рый обнаружил обвиняемого, необходимые материалы для судебного заседания или прибыть к месту задержания лично.

В то же время законном предусмотрены исключения из запрета «заочного ареста.[26]

Во-первых, заочный арест допускается, когда обвиняемый объявлен в меж­дународный розыск (п. 5 ст. 108 УПК). Объявление в международный розыск регулируется подзаконными нормативными актами. Международный розыск объявляется при наличии достоверных данных о выезде в другие страны лица, уклоняющегося от уголовной ответственности и отбывания наказания. Осно­ванием для международного розыска является мотивированный запрос орга­нов внутренних дел, направленный в Национальное центральное бюро Интер­пола. Учет разыскиваемых лиц ведется в Главном информационном центре МВД России.

Во-вторых, в отношении скрывшегося обвиняемого в судебном производстве суд вправе рассмотреть ходатайство о заключении обвиняемого (подозреваемого) под стражу в его отсутствие (ч. 2 ст. 238).

В-третьих, решение о заключении под стражу лица для его выдачи по запросу иностранного государства может быть принято прокурором на основе иностран­ного судебного решения, в том числе и заочного (ч. 2 ст. 466).

В-четвертых, когда обвиняемый находится на стационарной судебно-психиатрической экспертизе или имеются иные обстоятельства, исключающие возмож­ность его доставления в суд, допускается продление срока заключения под стражу в отсутствие обвиняемого (ч. 13 ст. 109). Исключения из запрета заочного ареста не противоречат праву каждого задер­жанного незамедлительно предстать перед судом, так как после реального испол­нения и применения заключения под стражу обвиняемый (подозреваемый) впра­ве подать жалобу и участвовать в ее рассмотрении в вышестоящем суде.[27] При этом обвиняемый (подозреваемый) имеет право подать жалобу вне зависимости от фактического исполнения принятого решения о заключении под стражу.[28] При рассмотрении ходатайства о заключении под стражу или продлении его срока в отсутствие обвиняемого в судебном заседании требуется обеспечить участие за­щитника, который вступает в дело вне зависимости от факта предъявления обви­нения (п. 1 ч. 3 ст. 49).

Итак, суд рассматривает ходатайство об избрании заключения под стражу в су­дебном заседании, которое осуществляется по общим правилам. При этом первым выступает прокурор или следователь (дознаватель), возбудивший ходатайство. За­тем заслушиваются другие явившиеся лица. Согласно принципу состязательности, сторона защиты должна иметь возможность заблаговременно познакомиться с хо­датайством и подтверждающими его материалами.[29] Закон не предусматривает про­изводства следственных действий в этом судебном заседании, однако в соответ­ствии с требованием устности (ст. 240) должны быть оглашены материалы, подтверждающие ходатайство об избрании заключения под стражу. Сторона заши­ты вправе представить свои материалы, опровергающие необходимость заключе­ния под стражу.

В результате рассмотрения ходатайства судья выносит одно из трех мотивиро­ванных постановлений: об избрании заключения под стражу, об отказе в удовле­творении ходатайства, о продлении срока задержания (п. 7 ст. 108).

Продление срока задержания допускается неоднократно, но в целом не более чем на 72 часа (в дополнение к 48 часам основного срока задержания) при одно­временном соблюдении следующих условий.

1) При признании судом задержания законным и обоснованным;

2) По ходатайству об этом одной из сторон, а не по инициативе суда. Если соответствующая просьба отсутствует, то судья должен вынести постановление об отказе в удовлетворении ходатайства об избрании заключения под стражу и освободить задержанного.

 Для представления органами уголовного преследования дополнительных
доказательств обоснованности избрания заключения под стражу или представления стороной защиты доказательств необоснованности избрания этой меры. На обвиняемого не возлагается бремя доказывания необоснованности мер принуж­дения. Поэтому задержание продлевается тогда, когда следователь убедительно обоснует, что за 72 часа он сможет получить конкретные доказательства, обосно­вывающие искомую им меру пресечения.

При отказе в удовлетворении ходатайства о заключении под стражу повторное возбуждение такого ходатайства в отношении того же лица и по тому же обвине­нию (подозрению) возможно только при возникновении новых обстоятельств, которые не были предметом обсуждения в первом судебном заседании (факты ненадлежащего поведения обвиняемого, подозреваемого и др.).

Полномочия по рассмотрению в досудебном производстве ходатайств об избра­нии заключения под стражу не могут быть возложены на одного и того же судью на постоянной основе (ч. 13 ст. 108). Распределение данных полномочий произво­дится по правилам подсудности уголовных дел. Запрет специализации судей «по санкционированию ареста» призван обеспечить независимость и беспристра­стность суда  один из основополагающих принципов состязательности. Однако действующим законом ввиду недостаточного количества судей этот принцип ста­виться под удар. Тому судье, который дал разрешение на предварительное заклю­чение, не запрещено рассматривать это же самое дело по существу (ст. 63). Следу­ет полагать, что этому судье будет трудно вынести оправдательный приговор, если по его же решению невиновный несколько месяцев находился в следственном изо­ляторе. Во время вынесения решения о заключении под стражу неизбежно исследу­ются доказательства виновности (условие применения данной меры пресечения). Тем самым у судьи может? складываться внутреннее убеждение в виновности лица, которое препятствует его объективности при рассмотрении дела по существу.

Несколько иная процедура избрания заключения под стражу установлена для судебного производства. В судебных стадиях до обращения приговора к исполне­нию решение о заключении под стражу выносит суд, принявший дело к своему производству (ст. 255). В стадии подготовки дела к разбирательству это решение не может быть принято вне судебного заседания (п. 6 ч. 2 ст. 231), поэтому оно при­нимается в порядке, предусмотренном ст. 108, или в ходе предварительного слу­шания (ст. 234). В судебном разбирательстве заключение под стражу избирается судом в совещательной комнате (ч. 2 ст. 256).

Решение о мере пресечения суд принимает, но ходатайству стороны. Закон раз­решает суду избрать меру пресечения в виде заключения под стражу и по соб­ственной инициативе (ч. 10 ст. 108). Данная норма нуждается в ограничительном толковании в силу принципа состязательности. Состязательность предполагает, что суд действует в рамках требования (обвинения, иска, жалобы, ходатайства) стороны. Это содержание состязательности признано Конституционным Судом РФ.[30] Поэтому представляется, что суд не должен избирать заключение под стра­жу при наличии против этого возражений со стороны обвинения (прокурора, по­терпевшего, гражданского истца).

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10